TAR Lazio, Roma, Sez. I bis, 7 ottobre 2021, n. 10278, Esclusione automatica delle offerte anomale e disciplina emergenziale

Con sentenza del 7 ottobre 2021,  n. 10278 il TAR, Roma, Sez. I bis, 2 ha avuto modo di chiarire che l’affidamento del servizio di gestione dei “distributori automatici” deve qualificarsi come concessione di servizi atteso che il guadagno dell’affidatario non è rappresentato da un corrispettivo ricevuto in via diretta dall’Amministrazione, ma dagli introiti della vendita dei prodotti distribuiti.

Nella stessa sentenza, il TAR ha altresì affermato che ai fini della determinazione della soglia comunitaria relativa alle concessioni di servizi – quale limite al sotto del quale è applicabile la disciplina dell’esclusione automatica in caso di anomalia dell’offerta ex art. 97, comma 8, del codice dei contratti pubblici – deve aversi riguardo all’art. l’art. 35, comma 1, lett. a), del D.lgs. 50/2016 che stabilisce la soglia di euro 5.225.000 “per gli appalti pubblici di lavori e per le concessioni”, riferendo testualmente tale soglia a ogni tipo di concessione.

Peraltro, il TAR nella sentenza in commento, ha chiarito che debba trovare applicazione anche alle concessioni, l’art. 1, comma 3, del d.l. 16 luglio 2020, n. 76, convertito in legge 11 settembre 2020, n. 120 –  recante una deroga temporanea efficace per il periodo emergenziale – secondo cui per i contratti pubblici sotto soglia “nel caso di aggiudicazione con il criterio del prezzo più basso, le stazioni appaltanti procedono all’esclusione automatica dalla gara delle offerte che presentano una percentuale di ribasso pari o superiore alla soglia di anomalia individuata ai sensi dell’articolo 97, commi 2, 2-bis e 2-ter, del decreto legislativo n. 50 del 2016, anche qualora il numero delle offerte ammesse sia pari o superiore a cinque”.